我為瑞幸來辯護(hù)

財(cái)務(wù)造假案曝光后，輿論嘩然，瑞幸已經(jīng)被視為中國概念股之恥，甚至有人覺得瑞幸要為美方對(duì)中國企業(yè)的不信任升級(jí)負(fù)全部責(zé)任，簡直死有余辜，一粒老鼠屎，壞了一整鍋粥。連中國證監(jiān)會(huì)都發(fā)表聲明，對(duì)瑞幸的財(cái)務(wù)造假行為表示強(qiáng)烈譴責(zé)。證監(jiān)會(huì)表態(tài)，認(rèn)為不管在何地上市，上市公司都應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守相關(guān)市場的法律和規(guī)則，真實(shí)準(zhǔn)確完整地履行信息披露義務(wù)。每個(gè)人或機(jī)構(gòu)都有表達(dá)自己正義感的權(quán)利，但拜托證監(jiān)會(huì)諸公，在響應(yīng)美國法律之前，能否先根據(jù)我國法律查一查科創(chuàng)板某些企業(yè)造假上市問題？最重要的是要切實(shí)反思，我國證券管理法規(guī)對(duì)A股公司財(cái)務(wù)造假的處罰規(guī)定是不是在縱容犯罪。瑞幸咖啡終于要倒掉了，作為曾經(jīng)的忠實(shí)用戶，且喜且憂之。

喜的是，我或許真的由此可以戒掉咖啡。瑞幸未上市之前，幾乎每天一杯，自從其上市之后開始提價(jià)，去瑞幸的頻率就降低了。新冠疫情爆發(fā)以來，已經(jīng)有兩個(gè)多月，沒有喝過一滴咖啡飲料，精神狀態(tài)反而越來越好，這樣看來，我的咖啡癮，不僅廉價(jià)，也不忠貞，甚至沒有生理基礎(chǔ)。

憂的是，我又一次站在了人民的對(duì)立面，居然看好一個(gè)無恥造假的企業(yè)，這對(duì)有志于在市場分析領(lǐng)域做出突破的我無疑是又一次沉重的打擊。尤其是在很多人早就發(fā)現(xiàn)其不軌跡象之時(shí)，仍然堅(jiān)持認(rèn)為這是一家有可能改變市場格局的公司，并向每一個(gè)摯友熱情推薦。現(xiàn)在，我只是希望，這些人沒有因?yàn)槭芪业挠绊懚I入瑞幸的股票，我相信他們不會(huì)，因?yàn)樗麄兇蠖嗍窍裎乙粯拥母F鬼，要計(jì)算每一個(gè)銅板以應(yīng)對(duì)現(xiàn)實(shí)的生活，怎么會(huì)跑到地獄模式的美股去挑戰(zhàn)？誰也給不了他們足夠的勇氣。

如今，瑞幸官方已經(jīng)承認(rèn)造假，按照美國相關(guān)法律，基本上已經(jīng)宣判其作為一家公司的死刑，而且根據(jù)薩班斯-奧克斯利法案（SOX），涉案高管獲罪十年有期徒刑就算是輕判，而瑞幸委托的會(huì)計(jì)師事務(wù)所安永也可能無法完全脫罪。

該案曝光后，輿論嘩然，瑞幸已經(jīng)被視為中國概念股之恥，甚至有人覺得瑞幸要為美方對(duì)中國企業(yè)的不信任升級(jí)負(fù)全部責(zé)任，簡直死有余辜，一粒老鼠屎，壞了一整鍋粥。

連中國證監(jiān)會(huì)都發(fā)表聲明，對(duì)瑞幸的財(cái)務(wù)造假行為表示強(qiáng)烈譴責(zé)。證監(jiān)會(huì)表態(tài)，認(rèn)為不管在何地上市，上市公司都應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守相關(guān)市場的法律和規(guī)則，真實(shí)準(zhǔn)確完整地履行信息披露義務(wù)。每個(gè)人或機(jī)構(gòu)都有表達(dá)自己正義感的權(quán)利，但拜托證監(jiān)會(huì)諸公，在響應(yīng)美國法律之前，能否先根據(jù)我國法律查一查科創(chuàng)板某些企業(yè)造假上市問題？最重要的是要切實(shí)反思，我國證券管理法規(guī)對(duì)A股公司財(cái)務(wù)造假的處罰規(guī)定是不是在縱容犯罪。

我認(rèn)為，瑞幸咖啡的財(cái)務(wù)造假行為必須接受法律嚴(yán)懲，但仍想為瑞幸做一個(gè)編外且業(yè)余的辯護(hù)律師，畢竟羅翔老師說過，如果沒有做好為“人渣”辯護(hù)的心理準(zhǔn)備，就不要從事律師職業(yè)，為罪行重大之人辯護(hù)，正是為了防止無辜之人枉受追究，世俗社會(huì)的任何權(quán)威都應(yīng)該接受質(zhì)疑。瑞幸作假，自然有美國的法律懲罰它，但渾水的一份報(bào)告，就能讓海外上市的中國企業(yè)變成世界經(jīng)濟(jì)之恥？

接下來，我就用自己三腳貓的法律知識(shí)來為瑞幸做些辯護(hù)。

首先，瑞幸高管團(tuán)隊(duì)是否有集體造假的主觀意識(shí)？瑞幸近日連續(xù)發(fā)表聲明，承認(rèn)造假，并稱造假行為主要由公司首席運(yùn)營官劉健負(fù)責(zé)。但主流輿論大多認(rèn)為這是甩鍋之舉，22億元規(guī)模的造假，應(yīng)負(fù)責(zé)的高管肯定不止劉健，甚至不少自媒體開始草蛇灰線地映射瑞幸咖啡董事長陸正耀有諸多不法行為，簡直人渣，不嚴(yán)懲陸不足以體現(xiàn)法律之尊嚴(yán)。

無論是陸正耀，還是瑞幸咖啡首席執(zhí)行官錢治亞，都算是一般意義上的成功人士，雖然據(jù)說有錢人對(duì)金錢的欲望，比普通人高很多，但他們有沒有必要冒著進(jìn)監(jiān)獄的風(fēng)險(xiǎn)，主觀故意去美國市場行騙？我認(rèn)為這是低概率事件，真想行騙，在A股市場最合適，我國證券法對(duì)財(cái)務(wù)造假的頂格處罰為罰款60萬元及終身禁入市場，康美藥業(yè)887億元財(cái)務(wù)虛增案接受的就是這種頂格處罰。

如果執(zhí)法機(jī)構(gòu)以掘地三尺的精神來找其他現(xiàn)行法條文對(duì)康美藥業(yè)定罪，根據(jù)刑法第一百六十一條，最多以提供虛假財(cái)會(huì)報(bào)告罪判三年以下有期徒刑或拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。如果瑞幸案在國內(nèi)審判，加上刑法第一百六十條欺詐發(fā)行股票罪，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。

美國懲罰重多了。根據(jù)美國《證券交易法》第32條(甲)項(xiàng)規(guī)定，自然人違反證券交易法行為，將被處以100萬美元以下的罰金或處以10年以下有期徒刑（或兩者并處），法人則最高可處罰金250萬美元。在薩班斯-奧克斯利法案通過后，對(duì)公司高管財(cái)務(wù)造假最高可處以20年有期徒刑。

很顯然，在美國市場犯罪成本比中國市場高太多，如果他們一開始就是以欺詐目的上市圈錢的話，完全可以選擇在中國A股上市，也許有人說瑞幸的融資過程中有太多的海外資本參與，除非拆除VIE（可變利益實(shí)體），否則無法在A股上市。以他們的智商與執(zhí)行力，既然能夠欺瞞美國證監(jiān)會(huì)，拆除VIE只是小菜一碟。

或者還有人想說，A股對(duì)于擬上市公司的盈利要求太高，所以瑞幸選擇了在美國上市。那是老黃歷了，科創(chuàng)板推出以后，虧損公司在A股上市的攔路虎已經(jīng)被移除。什么？瑞幸咖啡不夠有科技感，瑞幸好歹逼得星巴克推出啡快，算是讓IT技術(shù)走入咖啡業(yè)先鋒，相比之下，國內(nèi)某些號(hào)稱高科技的公司，在失去大客戶之后只能靠政府救濟(jì)，一年虧損十多億，不是照樣上科創(chuàng)板？只要等一等，就可以在拆除VIE以后在A股安全上市，為什么要冒著判20年的風(fēng)險(xiǎn)去美國上市？

綜上所述，我認(rèn)為，除劉健外的其他瑞幸咖啡核心高管，在主觀上沒有故意進(jìn)行財(cái)務(wù)造假的動(dòng)機(jī)，但在客觀上縱容了劉健的財(cái)務(wù)造假，根據(jù)我國刑法，主客觀不一致的時(shí)候，最多判過失犯罪，甚至可能免于刑罰。

當(dāng)然，瑞幸咖啡要接受美國法律的審判，而且不排除部分人后期與劉健共同實(shí)施造假，具體情況，有待執(zhí)法機(jī)關(guān)進(jìn)行調(diào)查。

其次，安永在瑞幸造假案中應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種責(zé)任。渾水對(duì)瑞幸的調(diào)查從第三季度開始，如果造假始于2019年第三季度，安永大概率可以脫罪，至多是季報(bào)失察，不會(huì)有高額罰款與牢獄之災(zāi)。但瑞幸官方確認(rèn)造假是從2019年第二季度就已經(jīng)開始，其上市時(shí)間在5月17日，如果在上市之前就開始造假，安永的責(zé)任就難以撇清。

安永當(dāng)前一定會(huì)竭盡所能撇清自己的責(zé)任。但如果有勢力想把瑞幸打死再剝一層皮，那么安永將難以毫發(fā)無傷地脫身。安永獲得最小懲罰的方法，就是為瑞幸其他高管找出減罪理由。還有一種情況比較可怕，就是安永可能為了脫罪而加強(qiáng)對(duì)瑞幸高管的不利證詞。不管安永最終選擇何種策略，其在瑞幸造假上的失察責(zé)任跑不掉，美國是否懲罰它另說。

第三，渾水調(diào)查手段是否合法。辛普森最終能脫罪，警察取證手段不合法是關(guān)鍵因素，渾水不是執(zhí)法機(jī)構(gòu)，所以即便非法取證，對(duì)于瑞幸判罰的影響并不大，何況瑞幸已經(jīng)承認(rèn)造假。但渾水對(duì)瑞幸的調(diào)查手段真的合適嗎？

根據(jù)渾水報(bào)告，該機(jī)構(gòu)出動(dòng)92名全職人員與1418名兼職人員，對(duì)瑞幸981個(gè)門店進(jìn)行現(xiàn)場監(jiān)控，其有效監(jiān)控視頻長達(dá)長達(dá)11260小時(shí)，根據(jù)渾水自己的標(biāo)準(zhǔn)，他們的雇員對(duì)瑞幸門店的監(jiān)控是從開門到關(guān)門的完整視頻，如果某天的監(jiān)控視頻漏過10分鐘，就會(huì)被整體放棄，其錄制完整視頻成功率為54%，也就是說，他們至少錄制了2萬小時(shí)以上的監(jiān)控視頻。其中還包括至少10個(gè)的近距離視頻錄制實(shí)時(shí)取餐碼跳號(hào)過程，雖然渾水說因?yàn)樯婕半[私的原因，不公布這些取餐碼跳號(hào)視頻。推測一下，近距離錄制視頻失敗率更高，所以他們的服務(wù)器上至少還有幾十份近距離視頻。

把渾水監(jiān)控的981家門店列表看了一遍，其中我常去的那家由于地方偏僻，未被列入，稍感舒心。但北上深及重點(diǎn)省會(huì)城市的眾多被監(jiān)控門店都位于商業(yè)中心區(qū)，多數(shù)人在未經(jīng)許可的情況下，被渾水拍下視頻。其中，張江集電港店赫然在列，工作原因這家店我去過多次，雖然每次時(shí)間都不長，也有一種被扒光的感覺，而該店位于上海集成電路產(chǎn)業(yè)中心地段，相信很多在這里來喝咖啡的業(yè)內(nèi)人士都會(huì)被錄入到渾水的視頻中。

渾水還在45個(gè)城市的2213家門店收集了超過1萬名顧客的25843張收據(jù)，推測這些收據(jù)的收集時(shí)并未全部征得顧客的同意。

從二級(jí)市場長期健康發(fā)展的角度來看，需要有渾水這樣的機(jī)構(gòu)存在，個(gè)人或機(jī)構(gòu)才不至于肆意造假。但在與造假集團(tuán)做斗爭和保護(hù)個(gè)人隱私之間無法兼得時(shí)，我選擇保護(hù)個(gè)人隱私，因?yàn)樽隹諜C(jī)構(gòu)調(diào)查同樣要遵循法律，任何不加限制的權(quán)力，都會(huì)造成對(duì)無辜者的傷害。

第四，瑞幸商業(yè)模式是否注定走向財(cái)務(wù)造假。從開始營業(yè)，瑞幸就面臨爭議，以虧損換市場的戰(zhàn)略讓瑞幸快速擠入咖啡市場，給星巴克等傳統(tǒng)咖啡店帶來極大壓力的同時(shí)，也累積著虧損風(fēng)險(xiǎn)。瑞幸能夠成功上市，至少說明當(dāng)時(shí)市場認(rèn)可瑞幸的發(fā)展邏輯：通過價(jià)格閃電戰(zhàn)迅速擴(kuò)大市場份額，在達(dá)到一定市場份額后鞏固售價(jià)，提高毛利，以持久戰(zhàn)繼續(xù)積壓對(duì)手市場份額，在市占率逆轉(zhuǎn)后，通過規(guī)模效應(yīng)繼續(xù)降低運(yùn)營成本，從而進(jìn)一步提高毛利，最終實(shí)現(xiàn)盈利。

假設(shè)瑞幸財(cái)務(wù)造假是在上市之后，是什么樣的誘因?qū)е缕溟_始財(cái)務(wù)造假？現(xiàn)在還沒有調(diào)查結(jié)果，我只能進(jìn)行推測。一個(gè)是現(xiàn)在媒體主流推測，劉健財(cái)務(wù)造假是為瑞幸董事長陸正耀等人減持創(chuàng)造條件，如果該推測被證實(shí)為真，陸正耀等人難逃牢獄之災(zāi)；另一種可能是劉健入職瑞幸的股權(quán)激勵(lì)條款中，含有對(duì)賭條件，因?yàn)榘l(fā)展速度不如對(duì)賭協(xié)議要求鋌而走險(xiǎn)。

不管是哪種可能，都代表了互聯(lián)網(wǎng)思維融合傳統(tǒng)經(jīng)營的又一次失敗。我個(gè)人對(duì)瑞幸的倒掉極為惋惜，瑞幸應(yīng)該是最有機(jī)會(huì)與星巴克平分天下的中國品牌咖啡，而事實(shí)上，瑞幸在產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)化方面的實(shí)力，已經(jīng)很接近星巴克，甚至在某些方面有超越（統(tǒng)一杯型，當(dāng)然這也是為了降低成本），而且瑞幸為咖啡文化帶來的線上下單模式，解決了我厭惡的買咖啡排隊(duì)現(xiàn)象，在咖啡品質(zhì)上，約星巴克三分之一價(jià)格的瑞幸，并不比星巴克差多少，所以在未被曝光做假賬之前，就一直有人調(diào)侃，瑞幸是薅資本主義羊毛補(bǔ)貼中國人喝咖啡。口味雖然見仁見智，但我成為瑞幸忠粉的過程，就是典型的以價(jià)格贖買口味的過程，你最終會(huì)發(fā)現(xiàn)，星巴克的口味并沒有好到不可替代，而想一想瑞幸的價(jià)格，一切口味的差異，都可以接受，習(xí)慣瑞幸的口味之后，還會(huì)覺得很好喝。

如果有足夠耐心，瑞幸咖啡不至于走到做假賬這一步，互聯(lián)網(wǎng)思維融合傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)成功的都不是靠走捷徑，必然要通過多年磨礪，真正擁有規(guī)模優(yōu)勢之后，再逐步提升盈利能力，上來就想吃掉這個(gè)領(lǐng)域內(nèi)縱橫幾十年的老江湖，那只能傷到自己。在上市之后，瑞幸已經(jīng)開始提價(jià)，取消了幅度大的優(yōu)惠券，最高比例優(yōu)惠通常不會(huì)超過五折，這影響了包括我在內(nèi)的大批瑞幸用戶的消費(fèi)積極性，但相對(duì)忠實(shí)的用戶，還是會(huì)在五折基礎(chǔ)上去維持常規(guī)消費(fèi)，這也是瑞幸買十贈(zèng)十活動(dòng)受歡迎的原因。本來就是帶著虧損上市，說明主要投資者并不是只看一兩年的行情，提價(jià)用戶流失率并不高，為什么要去虛增交易單數(shù)、偽造價(jià)格呢？把自己送進(jìn)監(jiān)獄的同時(shí)，也殺死了星巴克的挑戰(zhàn)者。

在結(jié)束對(duì)瑞幸無效的冗長辯護(hù)之前，我這里還要強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，渾水的報(bào)告看起來很專業(yè)，但是也有誤導(dǎo)的地方。

比如客單價(jià)上，渾水報(bào)告稱他們收集的25843張收據(jù)顯示凈售價(jià)只有9.97元人民幣，這與我的認(rèn)知不符。

瑞幸在上市之后開始提價(jià)，非新用戶很難再拿到比五折更大的優(yōu)惠，事實(shí)上，瑞幸咖啡最便宜的標(biāo)價(jià)為22元，所以瑞幸財(cái)報(bào)稱，2019年第三季度每件商品的凈售價(jià)為11.2元人民幣，比較接近我的認(rèn)知。

渾水的9.97只有一種可能，就是渾水拿到的單據(jù)中，大量包含堅(jiān)果、幸運(yùn)小食等銷售單據(jù)，這些產(chǎn)品的實(shí)際售價(jià)通常低于10元，但據(jù)我判斷，其利潤率并不比咖啡低，而且這類產(chǎn)品，也不宜與咖啡類產(chǎn)品合并售價(jià)。渾水報(bào)告稱，不包括免費(fèi)產(chǎn)品，現(xiàn)磨飲料和其他產(chǎn)品的售價(jià)分別為10.94元和9.16元，以我在2019年第三季度工作日基本每天一杯的體驗(yàn)來看，如果扣除新用戶免費(fèi)產(chǎn)品，至少蘇州、上海店里的現(xiàn)磨咖啡平均售價(jià)高于11是一定的，而低于11，可能是渾水有選擇性地挑選了收據(jù)。

知名財(cái)經(jīng)博主“飯統(tǒng)戴老板”認(rèn)為，如果沒有內(nèi)部人士的幫助，渾水的報(bào)告不可能做到這么細(xì)。據(jù)他透露，至少有三家基金參加了對(duì)瑞幸的調(diào)查，其中一家的調(diào)查成本是150萬美元，如此高額投入，預(yù)期的做空收益自然可觀。

是否內(nèi)外勾結(jié)聯(lián)手做局我不清楚，但瑞幸想要沖擊的是美國咖啡文化在中國的市場份額，這本來就不是一蹴而就的事情，如果不是自己急于求成，怎么可能到如今不可收拾？對(duì)有志于沖擊美國優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)的中國公司而言，接下來的幾年尤其要在知識(shí)產(chǎn)權(quán)、法務(wù)、運(yùn)營規(guī)范性上做好充分準(zhǔn)備，否則還可能上演被一擊致命的戲碼。如果只是想借民族大義賺點(diǎn)錢，那還是在大A股上市最合適，上市了就是科技之光，指引我們發(fā)展22世紀(jì)的科學(xué)。

21世紀(jì)是否盈利？這種目光短淺的言論，科創(chuàng)新貴們才懶得和你辯論。