漠視版權:承受不起的代價

劉春泉
就在4月26日世界知識產(chǎn)權日來臨之際，上海浦東法院就微軟公司訴大眾保險股份有限公司軟件侵權糾紛公開宣判，一審判決被告賠償217萬元。這是微軟繼近年來在上海贏得對組裝兼容機的攢機商的訴訟，對上市公司大亞科技股份公司旗下企業(yè)大亞信息等一系列軟件訴訟之后，首次對大型國企采取法律行動。事實證明，雖然微軟獲得了上海政、企那么多訂單，但是還是選擇在知識產(chǎn)權法治比較完善的上海屢屢興訟，并大獲全勝。下一步，只要微軟盯上某個尚未完全正版化的企業(yè)，勝訴大概也不會有太多懸念。
用版權法來分析，此案牽涉軟件最終用戶的責任問題，或者再深入一步，也是軟件知識產(chǎn)權保護的水平問題。大約十年前，我國在《計算機軟件保護條例》立法過程中，曾暴發(fā)過一場關于軟件保護究竟應該到哪個階段、什么水平的大論戰(zhàn)。立法最終采納了對軟件保護水平比較高的意見。法律是該真正執(zhí)行的，但不知有誰做過確切的數(shù)據(jù)分析，中國數(shù)以萬計的企業(yè)都采購正版軟件的話，代價是多少？
有人看到微軟訴訟索賠的標的一路走高，從大亞案判賠40萬，宏圖三胞案判賠70萬，到現(xiàn)在大眾保險案判賠的217萬，才開始驚呼上當了！才想起來微軟當年放縱盜版原來是“防水養(yǎng)魚”策略，才有人想起來問怎么應對商業(yè)軟件公司的訴訟維權的法律攻勢？
首先，必須堅定的一點是，堅持法治和保護知識產(chǎn)權是我國的既定國策，任何人包括微軟通過訴訟的手段依法打擊盜版，其本身的正當性不容置疑。
其次，在知識產(chǎn)權的訴訟策略方面，還是有很多法律工具和策略可供利用。
以大眾保險這個案件為例(拋開未定案先不論)，從媒體披露的信息來看，微軟在訴訟之前曾與之交涉，要求其采購正版軟件，但未引起被告重視。這種情況在國有企業(yè)當中，確實是常見的。筆者曾向有關部門和國企建議聯(lián)合委托律師與微軟談判，用“團購”的方式爭取比較優(yōu)惠的價格，不料被有些人解讀為在拉生意，遂不了了之。當然，除了團購爭取降低成本外，還可以考慮采購國產(chǎn)軟件，比如筆者之前也曾提到的金山的WPS辦公軟件，永中office，中標普華桌面軟件，金蝶軟件等。這些中國企業(yè)開發(fā)的軟件，經(jīng)過多年的艱苦努力，功能已接近微軟等國際商業(yè)軟件巨頭的同類產(chǎn)品，甚至在某些方面還具有更符合中國文化和漢語習慣的獨特優(yōu)勢。既然許多在華外資企業(yè)都為了兼顧降低成本和遵守法律而選擇了這些國產(chǎn)軟件，國企更沒有理由不考慮采購國產(chǎn)軟件了?，F(xiàn)在包括Windows7在內(nèi)的許多商業(yè)軟件相比以前較大幅度降低在華的售價，就和國產(chǎn)軟件的崛起不無關系。
當然，企業(yè)的IT投入具有綁定效應。由于企業(yè)之前一直使用微軟等產(chǎn)品，員工養(yǎng)成了相應的使用習慣，企業(yè)有一些有形和無形的資產(chǎn)投入，方方面面的問題，可能都是短期內(nèi)難以改變的。雖然改用國產(chǎn)軟件可能會存在不少困難和問題，但要清醒地看到，任何事情都具有兩面性，正是IT投入的這種綁定效應提醒我們，在考慮IT軟件和硬件立項時，把雞蛋都放在一個籃子里面的確是不明智的。
雖然從戰(zhàn)略的角度來說，還有反壟斷法可以作為制衡類似微軟這樣的具有壟斷地位的商業(yè)軟件巨頭濫用知識產(chǎn)權的行為。但我國反壟斷法生效一年多，關于濫用市場支配地位和壟斷協(xié)議的行政執(zhí)法，目前均尚未看到實例。反壟斷的民事訴訟雖然各地均有嘗試，多是小打小鬧，主要針對國內(nèi)的行政性壟斷企業(yè)，并沒有出現(xiàn)針對像歐盟調(diào)查微軟、英特爾，美國司法部起訴微軟這樣的具有重大國際影響的調(diào)查和訴訟。只有商務部否決可口可樂并購匯源果汁收購案，稱得上是在國內(nèi)外有較大影響，初步樹立了反壟斷法的權威。
鑒于反壟斷法遠水解不了近渴，作為企業(yè)還是應當首先注重尊重知識產(chǎn)權，利用談判和采購國產(chǎn)軟件等手段實現(xiàn)盡可能的低成本正版化，并且注重加強企業(yè)內(nèi)部法律事務管理，防止侵犯知識產(chǎn)權，只有這樣才能根本解決問題。
大眾保險在2003年錯失上市機遇之后，至今仍未實現(xiàn)逐鹿資本市場的雄心壯志，鑒于證監(jiān)會也在加強對上市公司的知識產(chǎn)權的審核，無疑，這次敗訴在其上市道路上再添了新煩惱，又多了減分因素?？梢姡瑹o論是上市公司還是有志于上市的公司，如果在知識產(chǎn)權上不做好扎緊籬笆的準備，也許這樣的區(qū)區(qū)百萬的訴訟就可能動搖企業(yè)資本市場的運作等發(fā)展戰(zhàn)略。若果真如此，那就實在太得不償失了。
(作者系律師，上海泛洋律師事務所合伙人)