《行政許可法》六大方面挑戰(zhàn)電信監(jiān)督合理性

顧立人


【精彩觀點(diǎn)】



·《行政許可法》最根本的目的是要通過(guò)上層建筑的改革，適應(yīng)現(xiàn)有的經(jīng)濟(jì)基
礎(chǔ)，并且由此推動(dòng)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展。



·《行政許可法》的頒布實(shí)施，一方面限制了政府對(duì)電信的監(jiān)管權(quán)力，另一方
面規(guī)范了政府的電信監(jiān)管行為。



·《行政許可法》是我國(guó)法制化進(jìn)程中的一個(gè)里程碑，而其立法精神與社會(huì)的
融合需要一個(gè)時(shí)期的消化，但整個(gè)發(fā)展大勢(shì)已經(jīng)脈絡(luò)清晰。



點(diǎn)題:



7月1日，《行政許可法》開(kāi)始正式實(shí)施。從醞釀到出臺(tái)，再到實(shí)施，這部法律
牽動(dòng)了整個(gè)社會(huì)的神經(jīng)。因?yàn)槭澜缟线€沒(méi)有哪個(gè)國(guó)家以單行法的形式頒布類(lèi)似的法律，而且這是一
部政府自我改革的法律。它能否得到有效實(shí)施？在具體執(zhí)行中面臨哪些挑戰(zhàn)？這些都是社會(huì)關(guān)注的
焦點(diǎn)問(wèn)題。對(duì)電信業(yè)來(lái)講，《行政許可法》的頒布實(shí)施有何影響？電信監(jiān)管工作又將面臨哪些轉(zhuǎn)
變？帶著這些問(wèn)題，記者走訪(fǎng)了北京郵電大學(xué)法學(xué)教研中心主任肖毅敏副教授。



《行政許可法》：對(duì)電信業(yè)的影響



記者：《行政許可法》的頒布實(shí)施對(duì)電信業(yè)將會(huì)產(chǎn)生什么影響？



肖毅敏：對(duì)電信業(yè)最主要的影響在于電信監(jiān)管方面。我們知道，電信業(yè)是一個(gè)
特殊的行業(yè)，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的特性，決定了它不能完全放開(kāi)由市場(chǎng)配置資源，還必須通過(guò)政府監(jiān)管這只
“有形的手”來(lái)協(xié)調(diào)。而《行政許可法》的頒布實(shí)施，一方面限制了政府對(duì)電信的監(jiān)管權(quán)力，另一
方面規(guī)范了政府的電信監(jiān)管行為。其實(shí)，電信監(jiān)管本來(lái)就是要維持電信市場(chǎng)的有序、公平競(jìng)爭(zhēng)。所
以，《行政許可法》將在一定程度上促進(jìn)電信市場(chǎng)的有序、公平競(jìng)爭(zhēng)，這將為電信的發(fā)展起到一定
的支持作用。



記者：具體而言，《行政許可法》對(duì)電信監(jiān)管的影響主要表現(xiàn)在哪些方面？



肖毅敏：主要是以下六個(gè)方面：



第一，行政許可的設(shè)定。因?yàn)?，電信監(jiān)管部門(mén)沒(méi)有了行政許可設(shè)定權(quán)，這對(duì)電
信監(jiān)管行為本身是否合理形成挑戰(zhàn)。哪些該管，哪些不該管？到底該怎么管？成為首先要解決的問(wèn)
題，在規(guī)范監(jiān)管行為的同時(shí)，也樹(shù)立了監(jiān)管權(quán)威性。


第二，受理審批時(shí)限。以前的《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證管理辦法》規(guī)定的申請(qǐng)受理時(shí)
限、作出許可時(shí)限與《行政許可法》存在一定沖突，這就要進(jìn)行修訂、完善。而時(shí)限的縮短，將對(duì)
電信監(jiān)管人員提出更高的效率要求。



第三，收費(fèi)原則。《行政許可法》規(guī)定，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可原則上不得收
費(fèi)。按照各國(guó)通行做法要收取的費(fèi)用，也應(yīng)當(dāng)由法律、行政法規(guī)規(guī)定，明確收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，并嚴(yán)格實(shí)行
收支兩條線(xiàn)。這就杜絕了監(jiān)管中“亂收費(fèi)、亂罰款、亂攤派”的現(xiàn)象，對(duì)電信監(jiān)管保持中立性起到
很大的作用。



第四，對(duì)許可人的監(jiān)督和處罰?！缎姓S可法》把政府、企業(yè)、公民真正放到
同一平臺(tái)上，其中規(guī)定：上級(jí)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可的監(jiān)督檢查，及時(shí)糾
正行政許可實(shí)施中的違法行為。這就要求電信監(jiān)管部門(mén)，不僅要管好別人，也要管好自己，真正實(shí)
現(xiàn)了“法律面前人人平等”。



第五，變更許可的補(bǔ)償。因?yàn)檎袨榫哂写_定力、拘束力和執(zhí)行力，行政一
旦作出，法律要求相對(duì)人對(duì)此予以信任。這就是信賴(lài)保護(hù)原則，《行政許可法》給予了明確規(guī)定。
這種信賴(lài)因素的存在，法律就必須充分認(rèn)可并保護(hù)相對(duì)人基于信賴(lài)所產(chǎn)生的利益，禁止政府行為以
任何借口任意變更既有行政決定，哪怕是“有錯(cuò)必糾”也要給予必要的限制。這對(duì)電信監(jiān)管來(lái)說(shuō)，
提出了更高的要求，必須提高監(jiān)管水平。因?yàn)閷?duì)任何監(jiān)管行為，監(jiān)管部門(mén)必須承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。



第六，行政許可嚴(yán)禁轉(zhuǎn)讓。在我國(guó)，倒買(mǎi)倒賣(mài)行政審批批文的現(xiàn)象曾一度泛
濫，《行政許可法》對(duì)這一行為作出了禁止性規(guī)定：涂改、倒賣(mài)、出租、出借行政許可證件，或者
以其他形式非法轉(zhuǎn)讓行政許可的，被許可人將受到行政機(jī)關(guān)的行政處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑
事責(zé)任。這就對(duì)電信業(yè)務(wù)的許可準(zhǔn)入制提出了要求，杜絕出現(xiàn)像手機(jī)“借牌生產(chǎn)”的現(xiàn)象。對(duì)電信
監(jiān)管來(lái)說(shuō)，監(jiān)管范圍擴(kuò)大，就更要在細(xì)節(jié)上有所突破。



【背景鏈接】



行政許可法出臺(tái)的前前后后



行政許可法作為我國(guó)行政程序立法的一項(xiàng)重要組成部分，從立法調(diào)研、起草到
審議、通過(guò)，始終受到國(guó)內(nèi)外的普遍關(guān)注。



全國(guó)人大常委會(huì)法工委從1996年開(kāi)始進(jìn)行行政許可法的調(diào)研、起草工作，并形
成了行政許可法征求意見(jiàn)稿。九屆全國(guó)人大常委會(huì)將行政許可法列入立法規(guī)劃，確定由國(guó)務(wù)院提出
法律草案。由此，國(guó)務(wù)院法制辦以征求意見(jiàn)稿為基礎(chǔ)，結(jié)合清理國(guó)務(wù)院部門(mén)行政審批事項(xiàng)，從
2000年初開(kāi)始進(jìn)行行政許可法的起草、調(diào)研、論證，就起草這部法律涉及的主要問(wèn)題，征求了地
方人民政府、國(guó)務(wù)院、專(zhuān)家學(xué)者的意見(jiàn)。



在此基礎(chǔ)上，國(guó)務(wù)院法制辦起草了行政許可法初稿，于2001年7月印發(fā)國(guó)務(wù)院各
部門(mén)、省級(jí)人民政府及較大的市人民政府的法制工作機(jī)構(gòu)和全國(guó)人大常委會(huì)法工委等單位以及專(zhuān)家
學(xué)者征求意見(jiàn)；召開(kāi)3個(gè)座談會(huì)，聽(tīng)取國(guó)務(wù)院部分部門(mén)、一些地方人民政府和專(zhuān)家學(xué)者的意見(jiàn)；幾
次召開(kāi)國(guó)內(nèi)外專(zhuān)家參加的論證會(huì)，研究了美國(guó)、德國(guó)、日本等國(guó)的行政許可制度。經(jīng)反復(fù)研究、修
改，形成了行政許可法草案。



草案經(jīng)2002年6月19日國(guó)務(wù)院第60次常務(wù)會(huì)議討論通過(guò)，并于2002年7月5日提
請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)審議。2002年8月23日，九屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十九次會(huì)議開(kāi)始對(duì)草案進(jìn)行審
議。九屆全國(guó)人大常委會(huì)第三十一次會(huì)議對(duì)草案進(jìn)行了第二次審議。新一屆全國(guó)人大常委會(huì)十分關(guān)
注行政許可立法，并再次將行政許可法列入2003年的立法規(guī)劃。十屆全國(guó)人大常委會(huì)第三次、第
四次會(huì)議連續(xù)對(duì)這部法律草案進(jìn)行審議。在審議過(guò)程中，常委會(huì)組成人員認(rèn)真負(fù)責(zé)，踴躍發(fā)表意[!--empirenews.page--]
見(jiàn)。僅在第四次常委會(huì)會(huì)議上，根據(jù)常委會(huì)委員的意見(jiàn)，草案就作了8個(gè)方面、40多處修改。2003
年8月27日，十屆全國(guó)人大常委會(huì)第四次會(huì)議以151票贊成、零票反對(duì)、1票棄權(quán)通過(guò)了這部法律。



【精英檔案】



肖毅敏，中國(guó)政法大學(xué)碩士，現(xiàn)為北京郵電大學(xué)法學(xué)教研中心主任、副教授、
碩士生導(dǎo)師。曾參加《全國(guó)律師資格考試案例分析方法及案例分析》、《全國(guó)律師資格考試試題重
點(diǎn)、難點(diǎn)精解與預(yù)測(cè)》、《刑法案例教程》、《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》、《郵電法規(guī)》等二十多部法律書(shū)籍
及教材的編寫(xiě)。目前，已公開(kāi)發(fā)表論文近三十篇，參與部級(jí)項(xiàng)目一個(gè)。其中，編寫(xiě)的教材《法學(xué)基
礎(chǔ)教程》(人民出版社)獲全國(guó)優(yōu)秀教材二等獎(jiǎng)，發(fā)表的論文《反腐倡廉必須健全和完善我國(guó)的法律
監(jiān)督體系》獲全國(guó)優(yōu)秀論文一等獎(jiǎng)。另外，還有兩篇文章分獲部級(jí)優(yōu)秀論文一等獎(jiǎng)和三等獎(jiǎng)。曾被
評(píng)為部級(jí)優(yōu)秀教師。主要關(guān)注方向?yàn)榉膳c電信的結(jié)合點(diǎn)。




摘自《人民郵電報(bào)》