高通蘋果專利戰(zhàn)，中國人容易忽略這些事！

在華為CFO孟晚舟加拿大被捕之后，輿論群情激奮之時(shí)，12月10日晚，一則消息似乎替中國人出了一口氣。

福州中院授予了高通針對(duì)蘋果公司四家中國子公司提出的兩個(gè)訴中臨時(shí)禁令，要求他們立即停止針對(duì)高通兩項(xiàng)專利、包括在中國進(jìn)口、銷售和許諾銷售未經(jīng)授權(quán)的產(chǎn)品的侵權(quán)行為。除了今年新推出的三款新iPhone，市面上還在銷售的，包括從iPhone 6S、到iPhone X的所有iPhone機(jī)型，都在此禁令范圍之內(nèi)。

高通的專利費(fèi)，不是固定價(jià)格收取，而是按比例收取，收取5%作為專利費(fèi)，所以被業(yè)內(nèi)稱之為“高通稅”。按出廠價(jià)計(jì)算，即便有最高20美元的限價(jià)，從邏輯上講，這種做法的確有些不講道理。比如，手機(jī)采取了新工藝、新外觀、其他新技術(shù)、或者投入大價(jià)錢請(qǐng)了新的代言人，獲得更高的溢價(jià)，這一部分增加的收益與與高通的技術(shù)毫無關(guān)系，但也會(huì)提高向高通繳納的專利費(fèi)用，雖然一個(gè)企業(yè)有權(quán)給自己的專利定任何價(jià)格，但無論如何，這顯得很橫蠻。蘋果也正是為此與高通在全球展開了一系列專利戰(zhàn)。

相關(guān)論述已經(jīng)較多，在此我打算談?wù)劥税笌淼膯⑹荆丛谥R(shí)產(chǎn)權(quán)中，中國人容易忽略哪些事?

首先，中國人容易忽略了軟件專利。此次專利官司的另一個(gè)看點(diǎn)是，本案涉及的并不是高通的關(guān)鍵的基帶芯片的專利，而只是普通的軟件專利。其作用不過是讓用戶調(diào)整照片的大小外觀和使用觸屏管理應(yīng)用。這正是很多中國人忽略的地方。

一個(gè)軟件完成后，其代碼自然受到著作權(quán)保護(hù)。可以進(jìn)行軟件著作權(quán)登記，起到類似公證的效力，即使不登記，理論上作者也擁有該軟件的著作權(quán)。著作權(quán)的保護(hù)范圍是內(nèi)容不被抄襲，在別人對(duì)你的軟件盜版時(shí)，采取保護(hù)措施，制止別人的盜版。不過，如果有人通過研究原來的軟件，學(xué)習(xí)其流程，理解其思路，再采用不同的編程語言重新編寫軟件，就可以在完全不侵犯著作權(quán)的情況下實(shí)現(xiàn)原來軟件的全部功能。無疑，這種行為竊取了軟件中最寶貴的東西，就是構(gòu)思、想法。在這種情況下，軟件著作權(quán)卻無力保護(hù)軟件中最核心的東西。這個(gè)時(shí)候就需要軟件專利。軟件專利保護(hù)的范圍是方法不被盜用。軟件專利描述的是軟件的構(gòu)思(一定要以技術(shù)方案的形式)，主要是軟件的流程圖，至于何種語言、什么代碼并不重要。獲得專利授權(quán)以后，他人采用該構(gòu)思就可能構(gòu)成侵權(quán)。顯然，軟件專利的保護(hù)力度比軟件著作權(quán)大得多。

其次，中國人容易忽略非核心專利。此次專利，是發(fā)明專利，但對(duì)手機(jī)來說，并不是核心專利，可以繞過。這也是很多中國人的想法，認(rèn)為非核心的發(fā)明專利，實(shí)用新型，外觀專利用處不大，但是，非核心技術(shù)的專利也并非不是壁壘。對(duì)消費(fèi)者來說，產(chǎn)品體驗(yàn)更重要，而這些體驗(yàn)往往與外觀、實(shí)用新型等類型的專利有關(guān)。打個(gè)比方，高通擁有核心的芯片專利，但對(duì)消費(fèi)者來說，不直接消費(fèi)核心技術(shù)，接觸的是按鍵、屏幕、手機(jī)的樣式，這些東西包裹住了芯片，離開這些部件，芯片無法獨(dú)立運(yùn)行。所以，實(shí)用新型、外觀專利，在布局中仍然可以構(gòu)成很強(qiáng)的壁壘。

第三，也是最重要的，中國人容易忽略知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律的嚴(yán)肅性。

該案于2017年11月立案，高通公司于今年7月向福州中院申請(qǐng)責(zé)令諸被告先行停止侵犯專利權(quán)行為，請(qǐng)求對(duì)蘋果四家子公司的侵權(quán)產(chǎn)品iPhone 6S至iPhone X的7款手機(jī)產(chǎn)品停止銷售，即訴中禁令。

所謂，“訴中臨時(shí)禁令”是根據(jù)《專利法》第66條規(guī)定：“專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯專利權(quán)的行為，如不及時(shí)制止將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為的措施。”

知識(shí)產(chǎn)權(quán)官司的時(shí)間都很長，而現(xiàn)在產(chǎn)品的迭代周期又很短，往往一場(chǎng)官司打下來，產(chǎn)品已經(jīng)失去市場(chǎng)意義了，其專利自然也無意義了。所以，訴中禁令就能在官司還沒結(jié)束的時(shí)候，起到作用。

如果法院認(rèn)為，侵權(quán)可能性較大，且侵權(quán)持續(xù)存在，且損失難以挽回，就會(huì)發(fā)出訴訟禁令。不過，訴中禁令還有另外一面，即侵權(quán)不屬實(shí)，卻遭遇訴中禁令。為防止臨時(shí)禁令被濫用做打擊、傷害其他人的手段，法律規(guī)定了在提出禁令請(qǐng)求時(shí)，需要進(jìn)行擔(dān)保。高通為了申請(qǐng)禁令，就提供了3億人民幣的擔(dān)保。

此次訴中禁令，是全國有效、立即執(zhí)行的。蘋果公司表示，該公司已于周一向法院提出重新審議請(qǐng)求，這也是蘋果對(duì)于禁令提出上訴的第一步。但是，在復(fù)議期間，禁令并不能解除，并不影響禁令的執(zhí)行。但事實(shí)上卻是，從禁令發(fā)布至今，時(shí)間過去3天，包括天貓、京東、蘇寧等國內(nèi)電商，以及蘋果所有線下店鋪，均未受到任何影響，所有蘋果手機(jī)，仍然在正常銷售，目前也沒看到任何即將下架的跡象。

不執(zhí)行的后果本該很嚴(yán)重。

按照相關(guān)法律要求，禁令送達(dá)之日，該禁令將被立即執(zhí)行。如果蘋果不執(zhí)行此禁令，依照民事訴訟法第一百一十一條規(guī)定，人民法院可以處以罰款、拘留，或者追究刑事責(zé)任。就在前不久，12月5日，國家發(fā)改委等38個(gè)部委日前聯(lián)合簽署《關(guān)于對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)(專利)領(lǐng)域嚴(yán)重失信主體開展聯(lián)合懲戒的合作備忘錄》，包括重復(fù)專利侵權(quán)行為、不依法執(zhí)行行為等在內(nèi)的六大類行為將被認(rèn)定為知識(shí)產(chǎn)權(quán)(專利)領(lǐng)域嚴(yán)重失信行為，并面臨跨部門聯(lián)合懲戒。根據(jù)備忘錄要求，相關(guān)的嚴(yán)重失信情況不僅將記入征信系統(tǒng)，嚴(yán)重失信主體還將面臨申請(qǐng)發(fā)行企業(yè)債券不予受理;限制設(shè)立金融機(jī)構(gòu);限制購買不動(dòng)產(chǎn)及國有產(chǎn)權(quán)交易等共計(jì)33項(xiàng)聯(lián)合懲戒措施。

美國專利商標(biāo)局曾經(jīng)的駐地大門上，篆刻著美國第十六任總統(tǒng)亞伯拉罕•林肯的一句話：“專利制度是給天才之火添加利益之油”。知識(shí)產(chǎn)權(quán)，是一項(xiàng)政府授予的特權(quán)，目的在于利益。知識(shí)產(chǎn)權(quán)之爭(zhēng)，本質(zhì)上不過是利益之爭(zhēng)，這里的正義，在于保護(hù)被侵權(quán)人的利益。這當(dāng)然可以通過懲罰侵權(quán)人，實(shí)現(xiàn)威懾來達(dá)到目的。但是，對(duì)被侵權(quán)人來說，更直接、更重要的是，保護(hù)、恢復(fù)其被侵犯的合法權(quán)益。所以，知識(shí)產(chǎn)權(quán)更重要的是執(zhí)法，而不在于懲罰侵權(quán)者。用道德檔案進(jìn)行間接威懾的方式，是舍本逐末，且法治代價(jià)巨大。

近年來，高通和蘋果之間可謂官司不斷，僅在中國境內(nèi)就有二十多個(gè)訴訟。在這里，高通或許只是想以此想蘋果施加壓力，甚至并未真的打算看到蘋果下架，或許兩家談判，為了利益，誰也不想把對(duì)方逼到無路可退。但是，中國法治的嚴(yán)肅性，并不能為兩家美國公司犧牲，那怕是一個(gè)過場(chǎng)，也要像模像樣，按照程序走完，這才是大國氣象。

現(xiàn)在中國互聯(lián)網(wǎng)+進(jìn)入下半場(chǎng)，共享單車、共享充電寶，因?yàn)槠溆布卣?，富含專利。而且，隨著意識(shí)的提升，軟件專利也將越來越被重視。但是所有的前提都是嚴(yán)格執(zhí)行。如果沒有嚴(yán)格執(zhí)行，一切都只是空談。