微諾并購審查再思考 中國手機企業(yè)怕什么？

“2014年第一季度”，這是微軟與諾基亞于去年9月宣布雙方涉資72億美元并購協(xié)議時預(yù)計的交易完成時間。目前來看，這個時間點已向后推移。

微軟自己也深知這一點。3月24日，微軟在官方網(wǎng)站以其執(zhí)行副總裁兼總法律顧問BradSmith的名義發(fā)布了對于該交易完成時間的最新回應(yīng)。

BradSmith稱，目前，微軟與諾基亞的上述資產(chǎn)交易已經(jīng)獲得全球15個國家和地區(qū)的監(jiān)管機構(gòu)的批準，但仍然在等待最后幾個市場的批準確認，并強調(diào)“這項工作一直在進行當中，我們期望將在2014年4月份完成”。

微軟沒有具體披露其最后等待的是哪些國家和地區(qū)監(jiān)管機構(gòu)的批準。但毫無疑問，中國是其中之一。目前中國商務(wù)部正對該交易展開經(jīng)營者集中審查（詳見本報2014年3月7日12版報道《微諾并購案審查倒計時本土企業(yè)提限制條款》）。

21世紀經(jīng)濟報道記者獲得的最新消息顯示，商務(wù)部對該交易的審查已經(jīng)處于最后的階段。利益相關(guān)方也在爭取機會表達各自的訴求。

附加什么樣的條件？

目前，中國是手機的生產(chǎn)大國和消費大國。工信部最新發(fā)布的《2013年電子信息產(chǎn)業(yè)統(tǒng)計公報》數(shù)據(jù)顯示，2013年，中國的手機產(chǎn)量為14.6億部，比上一年增長23.2%。而2013年全球手機的總出貨量為18.2億臺。從手機廠商來看，全球手機出貨量排名前十的企業(yè)中，有中興、華為、TCL、聯(lián)想、酷派等五家中國企業(yè)，分別排第5、6、7、8、10位。

鑒于此，中國企業(yè)有理由對這筆交易抱有足夠的重視，中國的交易審查主管部門也有著足夠的話語權(quán)。

從理論上分析，商務(wù)部對微軟諾基亞交易的審查有三種結(jié)果：通過、否決、通過但附加限制條件。

在微軟收購諾基亞交易案中，微軟的相關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)是WindowsPhone手機操作系統(tǒng)，諾基亞出售的是手機生產(chǎn)制造業(yè)務(wù)，屬于產(chǎn)業(yè)鏈垂直整合。由于微軟的手機操作系統(tǒng)在全球市場占有率僅為3.4%，且市場上存在市場份額高達80%的Andorid系統(tǒng)可供手機廠商選擇，因此微軟在收購交易后停止將WindowsPhone授權(quán)給其他手機廠商的可能性不高。因此，否決該項交易的理據(jù)不足。

但由于微軟和諾基亞在交易條件上做出了特殊的安排，即：諾基亞在此次交易中未將其擁有的龐大專利組合售予微軟，而是采取了專利使用授權(quán)的方式，這讓不少手機廠商對其未來可能成為“專利流氓”產(chǎn)生了擔憂。微軟目前針對Android手機操作系統(tǒng)收取的專利費，也讓手機廠商難以釋懷。如果該交易得到不附加條件的批準，未來中國手機產(chǎn)業(yè)整體上將遭遇較大的專利風險。

有業(yè)界人士猜測，該收購案在中國商務(wù)部的審查結(jié)果很有可能是第三種，即附加條件地通過。

此時此刻，不少中國手機廠商擔心的已不是“附加條件通過”這一結(jié)果，而是商務(wù)部最終會附加什么樣的條件？

可資參照的是，2月19日，中國臺灣地區(qū)“公平交易委員會”通過了微軟收購諾基亞相關(guān)資產(chǎn)的交易，但是添加了限制條件。具體為：要求微軟在許可移動設(shè)備相關(guān)專利時不得進行不合理定價或給予歧視性待遇，也不得以其他方式干預(yù)移動設(shè)備生產(chǎn)商自由選擇移動操作系統(tǒng)的權(quán)利。同時，要求諾基亞應(yīng)當按照公平、合理和非歧視原則（FRAND）對所擁有的標準必要專利進行許可。如果諾基亞將自己的標準必要專利轉(zhuǎn)讓給其他企業(yè)，應(yīng)當確保該企業(yè)按照上述原則對受讓專利進行許可。

但在不少中國手機企業(yè)看來，中國臺灣地區(qū)相關(guān)公平貿(mào)易機構(gòu)盡管對該交易附加了條件，但表述得比較籠統(tǒng)，可實施性不強。

厘清游戲規(guī)則

到底應(yīng)該對微軟諾基亞并購交易附加怎樣的限制性條件，最終要由國家商務(wù)部決定。但關(guān)于這個問題的討論，至少應(yīng)該避免兩個方向的極端。