數(shù)字貨幣代投問題的法律分析

一般而言，在區(qū)塊鏈投資領(lǐng)域的所謂代投，類似于中介，即我們平時(shí)慣稱的“黃?！保麄儚捻?xiàng)目方那里獲得投資額度，然后再利用自己的資源將這些額度進(jìn)一步拆分賣給其他中小投資人

一、什么是代投？

一般而言，在區(qū)塊鏈投資領(lǐng)域的所謂代投，類似于中介，即我們平時(shí)慣稱的“黃?！保麄儚捻?xiàng)目方那里獲得投資額度，然后再利用自己的資源將這些額度進(jìn)一步拆分賣給其他中小投資人。由于一般中小投資人無法直接聯(lián)系到項(xiàng)目方，代投就成了項(xiàng)目方和中小投資人之間的溝通橋梁，當(dāng)然也因?yàn)檫@樣項(xiàng)目方與中小投資人之間就有了信息差。

二、代投是什么性質(zhì)？

一方面，代投人與投資人具有委托代理關(guān)系。根據(jù)代投人是否以此為業(yè)，又可為分為民事代理，即不以代投為業(yè)，具有偶發(fā)性、非職業(yè)性；商事代理，以代投為業(yè)，具有經(jīng)常性，職業(yè)性。

商事代理性質(zhì)的代投，則其與傳統(tǒng)金融領(lǐng)域的證券經(jīng)紀(jì)商類似。所謂證券經(jīng)紀(jì)商，是指接受客戶委托、代客戶買賣證券并以此收取傭金的中間人。證券經(jīng)紀(jì)商以代理人的身份從事證券交易，與客戶是委托代理關(guān)系。證券經(jīng)紀(jì)商必須遵照客戶發(fā)出的委托指令進(jìn)行證券買賣，并盡可能以最有利的價(jià)格使委托指令得以執(zhí)行；但證券經(jīng)紀(jì)商并不承擔(dān)交易中的價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)。證券經(jīng)紀(jì)商向客戶提供服務(wù)以收取傭金作為報(bào)酬。

民事代理性質(zhì)的代投，又包括兩種情況，即顯名代理和隱名代理。隱名代理又稱間接代理，指在代理關(guān)系中，被代理人隱名，直接由代理人即代投人與項(xiàng)目方簽訂合同。

另一方面，代投人與項(xiàng)目方，實(shí)際上常常是具有穩(wěn)定的業(yè)務(wù)聯(lián)系，成為項(xiàng)目方的分銷渠道，因此他們之間基本構(gòu)成代理銷售關(guān)系。

我國(guó)《證券法》規(guī)定，設(shè)立證券公司、經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)，必須經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審查批準(zhǔn)。未經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)。

三、代投問題法律分析

少數(shù)代投人或隨意加杠桿，或挪用資金投資高風(fēng)險(xiǎn)標(biāo)的，導(dǎo)致嚴(yán)重虧損，使很多投資人遭受了不小的損失。通過這件事可以發(fā)現(xiàn)，很多投資人（甚至包括代投人自己），對(duì)代投這個(gè)事情的認(rèn)識(shí)存在很多法律上的誤區(qū)。這里有必要給大家分析一下這里面的法律關(guān)系，以使大家在從事或參與代投時(shí)都能明白自身的權(quán)利和義務(wù)，做到心中有數(shù)，不碰底線、不越紅線。

第一個(gè)問題：你的數(shù)字貨幣權(quán)益到底是否受法律保護(hù)？

應(yīng)受法律保護(hù)，基于兩點(diǎn)理由：

一是在私權(quán)領(lǐng)域，法律的基本的原則是法無禁止即自由。2013年中國(guó)人民銀行、工業(yè)和信息化部、中國(guó)銀監(jiān)會(huì)、中國(guó)證監(jiān)會(huì)、中國(guó)保監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險(xiǎn)的通知》規(guī)定，“從性質(zhì)上看，比特幣應(yīng)當(dāng)是一種特定的虛擬商品?！庇纱祟愅疲瑹o論是否虛擬，其他數(shù)字貨幣（傳銷幣除外）也應(yīng)該可以歸為一種商品，法律并沒有禁止我國(guó)公民合法持有這種商品，那么我們當(dāng)然就合法地?fù)碛袑?duì)該商品的財(cái)產(chǎn)權(quán)，這種財(cái)產(chǎn)權(quán)當(dāng)然應(yīng)該受到法律的保護(hù)。

二是從立法趨勢(shì)上看，2017年3月15日頒布的《中國(guó)人民共和國(guó)民法總則》第127條規(guī)定：“法律對(duì)數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的保護(hù)有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！彪m然我們目前還沒有看到有具體的法律規(guī)定保護(hù)網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)甚至數(shù)字貨幣，但最高立法機(jī)構(gòu)已經(jīng)對(duì)這一領(lǐng)域的權(quán)利保護(hù)給予足夠的重視，雖然最終法律條文在爭(zhēng)論聲中只是做了一個(gè)折衷的規(guī)定，但立法保護(hù)的傾向性已經(jīng)十分明顯?，F(xiàn)在，數(shù)字貨幣已然成為最有價(jià)值的網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)，如果法律對(duì)公民這一塊的權(quán)益置若罔聞、不加保護(hù)，肯定是不符合《民法總則》充分保護(hù)公民權(quán)利的立法初衷的，相信具體的保護(hù)立法今后也一定會(huì)出臺(tái)。

第二個(gè)問題：代投的法律性質(zhì)是什么？各方有什么權(quán)利義務(wù)？

從目前幣圈通行的代投做法來看，一般是由代投人發(fā)布項(xiàng)目的基本情況信息，投資人基于對(duì)代投人的信任，將自己的比特幣、以太坊等主流貨幣發(fā)送給代投人，由代投人將主流貨幣打給項(xiàng)目方，獲取項(xiàng)目方發(fā)行的代幣，再發(fā)放給投資人。筆者認(rèn)為，這種做法基本符合法律規(guī)定的信托行為的總體特征，屬于一種信托行為，或者說是“準(zhǔn)信托”行為?？础缎磐蟹ā返?條的規(guī)定：“本法所稱信托，是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為?！碑?dāng)然，根據(jù)《信托法》的規(guī)定，設(shè)立信托，應(yīng)當(dāng)采取書面形式。而現(xiàn)實(shí)中很多的項(xiàng)目代投根本沒有書面文件，雙方權(quán)利義務(wù)的約定并不全面，很難說是一個(gè)嚴(yán)格意義的信托，因此我將這種代投稱之為“準(zhǔn)信托”。既然代投在法律上看是一種信托行為，那么就應(yīng)該受《信托法》的規(guī)范和約束。從嚴(yán)控法律風(fēng)險(xiǎn)、規(guī)范代投行為的角度考慮，項(xiàng)目的代投方和投資者很有必要認(rèn)真學(xué)習(xí)、嚴(yán)格遵循《信托法》的相關(guān)規(guī)定，規(guī)范從事代投行為。

按照《信托法》的規(guī)定，委托人（投資人）主要的權(quán)利有以下幾項(xiàng)：

1.有權(quán)了解其信托財(cái)產(chǎn)的管理運(yùn)用、處分及收支情況，并有權(quán)要求受托人作出說明。

2.委托人有權(quán)查閱、抄錄或者復(fù)制與其信托財(cái)產(chǎn)有關(guān)的信托帳目以及處理信托事務(wù)的其他文件。

3.因設(shè)立信托時(shí)未能預(yù)見的特別事由，致使信托財(cái)產(chǎn)的管理方法不利于實(shí)現(xiàn)信托目的或者不符合受益人的利益時(shí)，委托人有權(quán)要求受托人調(diào)整該信托財(cái)產(chǎn)的管理方法。

4.受托人違反信托目的處分信托財(cái)產(chǎn)或者因違背管理職責(zé)、處理信托事務(wù)不當(dāng)致使信托財(cái)產(chǎn)受到損失的，委托人有權(quán)申請(qǐng)人民法院撤銷該處分行為，并有權(quán)要求受托人恢復(fù)信托財(cái)產(chǎn)的原狀或者予以賠償；該信托財(cái)產(chǎn)的受讓人明知是違反信托目的而接受該財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)予以返還或者予以賠償。前款規(guī)定的申請(qǐng)權(quán)，自委托人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起一年內(nèi)不行使的，歸于消滅。

5.受托人違反信托目的處分信托財(cái)產(chǎn)或者管理運(yùn)用、處分信托財(cái)產(chǎn)有重大過失的，委托人有權(quán)依照信托文件的規(guī)定解任受托人，或者申請(qǐng)人民法院解任受托人。

受托人（代投人）的應(yīng)該履行的職責(zé)和義務(wù)主要有如下幾項(xiàng)：

1.受托人應(yīng)當(dāng)遵守信托文件的規(guī)定，為受益人的最大利益處理信托事務(wù)。受托人管理信托財(cái)產(chǎn)，必須恪盡職守，履行誠(chéng)實(shí)、信用、謹(jǐn)慎、有效管理的義務(wù)。

2.受托人除依照本法規(guī)定取得報(bào)酬外，不得利用信托財(cái)產(chǎn)為自己謀取利益。受托人違反前款規(guī)定，利用信托財(cái)產(chǎn)為自己謀取利益的，所得利益歸入信托財(cái)產(chǎn)。

3.受托人不得將信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)為其固有財(cái)產(chǎn)。受托人將信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)為其固有財(cái)產(chǎn)的，必須恢復(fù)該信托財(cái)產(chǎn)的原狀；造成信托財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

4.受托人不得將其固有財(cái)產(chǎn)與信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行交易或者將不同委托人的信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行相互交易，但信托文件另有規(guī)定或者經(jīng)委托人或者受益人同意，并以公平的市場(chǎng)價(jià)格進(jìn)行交易的除外。受托人違反前款規(guī)定，造成信托財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

5.受托人必須將信托財(cái)產(chǎn)與其固有財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記帳，并將不同委托人的信托財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記帳。

6.受托人應(yīng)當(dāng)自己處理信托事務(wù)，但信托文件另有規(guī)定或者有不得已事由的，可以委托他人代為處理。受托人依法將信托事務(wù)委托他人代理的，應(yīng)當(dāng)對(duì)他人處理信托事務(wù)的行為承擔(dān)責(zé)任。

由于代投涉及多重法律關(guān)系，需要不同的情況展開分析。這里的分析主要針對(duì)代投相關(guān)的法律責(zé)任，而不主要針對(duì)項(xiàng)目本身。當(dāng)然以上只是簡(jiǎn)要分析，對(duì)于代投行為是否構(gòu)成違法犯罪，具體是否構(gòu)成何種違法犯罪行為，要結(jié)合具體案件事實(shí)具體分析。