大唐與華平徹底決裂 痛失微電子31.7%股權(quán)

    進(jìn)入12月，大唐違約事件日漸白熱化。

　　12月6日，美國(guó)華平創(chuàng)業(yè)投資集團(tuán)(以下簡(jiǎn)稱“華平集團(tuán)”)公開(kāi)發(fā)表聲明稱，為保護(hù)其外資利益，公司“不得不依照雙方約定的賠償條款，接收大唐電信(香港)所持有大唐電信(控股)(以下簡(jiǎn)稱“大唐控股”)的股權(quán)?！贝筇瓶毓沙钟写筇齐娦牌煜伦顑?yōu)質(zhì)資產(chǎn)———大唐微電子技術(shù)有限公司(以下簡(jiǎn)稱“大唐微電子”)31.71%的股權(quán)。

　　大唐微電子是整個(gè)大唐集團(tuán)發(fā)展3G產(chǎn)業(yè)鏈的核心環(huán)節(jié)———SIM智能芯片的主要生產(chǎn)企業(yè)。如失去對(duì)核心環(huán)節(jié)的控制，大唐3G發(fā)展將受影響。

　　同時(shí)，根據(jù)雙方此前在股權(quán)質(zhì)押協(xié)議中簽署的條款，華平集團(tuán)將行使包括更換大唐微電子的董事長(zhǎng)的權(quán)利。業(yè)內(nèi)認(rèn)為，這一結(jié)果將使大唐電信掌控大唐微電子的能力受到挑戰(zhàn)。

　　至此，違約事件劃破了大唐電信與戰(zhàn)略伙伴華平集團(tuán)持續(xù)兩年多的蜜月關(guān)系。

　　一位致力于商業(yè)合同糾紛的律師表示，大唐與華平的糾紛已上升到法律層面，該事件反應(yīng)出國(guó)內(nèi)企業(yè)對(duì)西方商業(yè)文化認(rèn)識(shí)存在不足，國(guó)內(nèi)企業(yè)需在法律風(fēng)險(xiǎn)管理上提升認(rèn)識(shí)。

　　華平反目

　　“這份傳真表明大唐與華平的合作已經(jīng)徹底破裂。”12月6日，一位長(zhǎng)期關(guān)注資本市場(chǎng)的人士告訴記者。

　　11月24日，一份來(lái)自美邁斯律師事務(wù)所的傳真發(fā)至大唐電信總部。傳真顯示，鑒于大唐電信方面在可轉(zhuǎn)債行為中構(gòu)成違約，華平集團(tuán)根據(jù)雙方簽訂的相關(guān)條款，已經(jīng)及將要做出相應(yīng)反應(yīng)。

　　華平集團(tuán)已經(jīng)采取的措施是，根據(jù)大唐電信(香港)有限公司(以下簡(jiǎn)稱“大唐香港”)與華平亞洲2004年7月9日簽署的股份抵押書，大唐香港所持大唐控股的所有股權(quán)已于2005年9月26日轉(zhuǎn)讓至華平亞洲，過(guò)戶程序已經(jīng)完成，華平集團(tuán)持有大唐控股所有股權(quán)。

　　同時(shí)，大唐控股的四位董事魏少軍、李大偉、易曉兵和趙綸先生的辭職已于2005年9月26日生效。根據(jù)協(xié)議，華平集團(tuán)亞洲董事總經(jīng)理孫強(qiáng)成為大唐控股惟一董事。

　　根據(jù)華平集團(tuán)、大唐股份、大唐控股、大唐香港和大唐微電子于2004年4月1日簽署的“投資者協(xié)議”附表第3(B)(i)條的規(guī)定，大唐微電子七位董事中兩位應(yīng)由大唐控股提名和選舉。鑒于華平集團(tuán)已持有大唐控股的所有股權(quán)，華平集團(tuán)準(zhǔn)備通過(guò)大唐控股，根據(jù)投資者協(xié)議附表第3(C)條的規(guī)定免去現(xiàn)任的由大唐控股選舉的兩名大唐微電子董事，即魏少軍和李大偉，并選舉孫強(qiáng)和程章倫為新任大唐微電子董事。

　　程章倫與孫強(qiáng)同為華平集團(tuán)董事。

　　根據(jù)大唐股份、西安大唐電信有限公司、公安部第一研究所、華平中國(guó)投資第一有限公司和大唐控股于2004年4月1日簽訂的“關(guān)于設(shè)立中外合資經(jīng)營(yíng)大唐微電子技術(shù)有限公司合資合同”第10.1(b)條的規(guī)定，大唐微電子的董事長(zhǎng)應(yīng)由大唐控股委任。華平集團(tuán)將通過(guò)大唐控股任命孫強(qiáng)為大唐微電子的董事長(zhǎng)。

　　在12月6日的公開(kāi)聲明中，華平集團(tuán)講述了導(dǎo)致上述結(jié)果的緣由。

　　華平集團(tuán)認(rèn)為，大唐電信未能按時(shí)第二次向華平集團(tuán)發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券，同時(shí)大唐電信對(duì)大唐微電子1.6億元的關(guān)聯(lián)占款侵害了華平集團(tuán)利益。

　　2004年7月9日，大唐電信在獲得其董事會(huì)、股東大會(huì)及有關(guān)政府部門的批準(zhǔn)之后，與華平集團(tuán)簽署了一系列關(guān)于對(duì)大唐微電子投資的協(xié)議，其中包括關(guān)于公司重組、小股東保護(hù)、關(guān)聯(lián)交易等條款以及違約賠償辦法和相關(guān)的股份抵押書。

　　華平集團(tuán)認(rèn)為，在根據(jù)投資協(xié)議注入3000萬(wàn)美元后，他們發(fā)現(xiàn)大唐電信對(duì)大唐微電子的運(yùn)作有嚴(yán)重而不合理的干預(yù)。“大唐電信不但沒(méi)有按照投資協(xié)議完成重組并向華平發(fā)行B系列可轉(zhuǎn)換債券，而且通過(guò)關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移并占用大唐微電子1.6億人民幣的資金，侵害了華平投資集團(tuán)的小股東權(quán)益?！?/P>

　　截至發(fā)稿時(shí)，華平集團(tuán)表示，仍在與大唐電信進(jìn)行直接溝通，希望與大唐股份一起找到解決問(wèn)題的方案。

　　復(fù)雜的股權(quán)安排

　　2004年6月8日，北京市人民大會(huì)堂。華平集團(tuán)全球董事總經(jīng)理W.Bowman Cutter和大唐電信總裁魏少軍共同打開(kāi)一幅“共展鴻圖”長(zhǎng)卷笑對(duì)媒體，當(dāng)時(shí)二位尚不會(huì)料到，這次“共展鴻圖”的合作會(huì)在一年之后遭遇危機(jī)。

　　危機(jī)的源頭是雙方合作協(xié)議中一系列復(fù)雜的股權(quán)安排。

　　華平投資集團(tuán)1938年創(chuàng)立于美國(guó)紐約，是世界上歷史最悠久、規(guī)模最大的創(chuàng)業(yè)投資公司之一。集團(tuán)旗下管理的基金達(dá)150億美元，通過(guò)全球九個(gè)分支機(jī)構(gòu)對(duì)各地150多家企業(yè)進(jìn)行投資。

　　2003年4月，經(jīng)招商證券董事長(zhǎng)宮少林牽線，一直考察國(guó)內(nèi)集成電路設(shè)計(jì)項(xiàng)目的華平集團(tuán)亞洲董事總經(jīng)理孫強(qiáng)與大唐電信總裁魏少軍開(kāi)始了初步接觸。其時(shí)，后者正欲加快發(fā)展大唐微電子業(yè)務(wù)。

　　由于華平集團(tuán)強(qiáng)大的資本背景，同時(shí)又能給大唐微電子在管理和技術(shù)上以支持，雙方很快走到了一起。

　　2003年9月，華平集團(tuán)與大唐電信初步簽署《投資意向書》。但至2004年4月，最終協(xié)議才落筆簽署。

　　當(dāng)時(shí)為能實(shí)現(xiàn)境外資金注入國(guó)有企業(yè)而繞過(guò)政策限制，雙方都在英屬維爾京群島(BVI)注冊(cè)成立了公司。

　　華平集團(tuán)成立的是華平中國(guó)投資第一有限公司(簡(jiǎn)稱“華平一投”)，而大唐電信則通過(guò)旗下100%擁有的大唐香港(在香港注冊(cè))注冊(cè)成立大唐控股。

　　根據(jù)雙方協(xié)議，大唐控股將兩次發(fā)行可轉(zhuǎn)債，華平出資7000萬(wàn)美元認(rèn)購(gòu)。其中第一次的2843萬(wàn)美元A類可轉(zhuǎn)債，8200萬(wàn)人民幣用于大唐控股收購(gòu)大唐電信持股的大唐微電子31.71%股權(quán)，1300萬(wàn)人民幣用于華平一投收購(gòu)大唐微電子5%股份。

　　第二次剩余B類可轉(zhuǎn)債發(fā)行完畢后，華平集團(tuán)將持股大唐控股38.64%，大唐控股也將持有大唐微電子95%。

　　如按照預(yù)定計(jì)劃，雙方合作的共同紐帶———大唐微電子的股東結(jié)構(gòu)屆時(shí)將是：大唐電信通過(guò)直接和間接持股58.3%，控股大唐微電子；華平集團(tuán)直接和間接持股36.7%，公安部一所持股5%。

　　上述疊床架屋式的股權(quán)安排，雖然繞過(guò)了政策限制，但同時(shí)在一系列紛繁的相關(guān)協(xié)議簽署過(guò)程中，卻最終造成華平集團(tuán)對(duì)前文傳真內(nèi)容的主張要求。

　　微電子之危

　　大唐微電子是中國(guó)最大的芯片設(shè)計(jì)企業(yè)，主營(yíng)IC卡芯片、手機(jī)SIM卡。該公司對(duì)大唐電信的意義重大。

　　自創(chuàng)立始，大唐微電子在大唐電信中一直是貢獻(xiàn)利潤(rùn)的核心公司。2004年，大唐微電子為大唐電信貢獻(xiàn)利潤(rùn)1.65億元，而當(dāng)年合并報(bào)表后大唐電信仍虧損614萬(wàn)元。

　　2003年大唐電信主營(yíng)收入17.63億元，虧損1.87億元，但同期大唐微電子卻盈利1.79億元。

　　目前，大唐微電子的股東結(jié)構(gòu)是，大唐電信48.29%，大唐控股31.71%，西安大唐10%，華平中國(guó)5%，公安部一所5%。

　　分析人士稱，即便華平集團(tuán)將大唐控股100%股權(quán)轉(zhuǎn)至自己名下，大唐電信仍控股大唐微電子58.29%。

　　12月6日，記者以投資者身份詢問(wèn)此事，大唐電信人士承認(rèn)，轉(zhuǎn)移股份一事雖不影響企業(yè)合并報(bào)表，但會(huì)影響企業(yè)利潤(rùn)和大唐電信對(duì)大唐微電子的控制。

　　一位不愿具名的分析師認(rèn)為，大唐微電子31.71%股份被轉(zhuǎn)移，將嚴(yán)重影響今年大唐電信合并報(bào)表后的利潤(rùn)，而今年中報(bào)，大唐電信就已經(jīng)報(bào)虧1.29億元?！按筇齐娦艔耐顿Y角度已經(jīng)不是我們關(guān)注的公司。”

　　大唐微電子給大唐電信帶來(lái)的不僅僅是利潤(rùn)的貢獻(xiàn)，同時(shí)還是整個(gè)大唐集團(tuán)發(fā)展核心3G產(chǎn)業(yè)鏈上重要的一環(huán)。

　　目前3G主要由大唐移動(dòng)通信設(shè)備有限公司研發(fā)，而大唐電信能夠搭上3G的也僅此一項(xiàng)。著名股評(píng)人士黃碩表示，假如失去大唐微電子的話，那大唐電信的3G概念將真的變“假”。

　　“微電子股權(quán)被劃轉(zhuǎn)并更換董事后，大唐電信的損失將是每年約5000萬(wàn)利潤(rùn)和3G產(chǎn)業(yè)的未來(lái)?！鄙虾Ｒ晃蛔C券公司的分析人士表示。

　　大唐電信“失陷”？

　　自11月7日北京證監(jiān)局宣布對(duì)大唐電信調(diào)查以來(lái)，大唐電信股價(jià)已經(jīng)從半年來(lái)最高的每股8.48元跌至6.90元。而自11月29日公告與華平紛爭(zhēng)以后，股價(jià)更是呈快速下滑趨勢(shì)。

　　“此事將使大唐陷入被動(dòng)局面?！眹?guó)內(nèi)一位法律界人士認(rèn)為。

　　甚至有人懷疑，當(dāng)初在簽訂協(xié)議之時(shí)，大唐電信是否就相關(guān)協(xié)議的后果有充分的估量和必要的準(zhǔn)備。

　　從公開(kāi)的華平方面的主張看，華平所要求執(zhí)行的諸多條款并不是在一次協(xié)議中統(tǒng)一形成，而是在多個(gè)協(xié)議的具體細(xì)微條款中有所體現(xiàn)，但卻環(huán)環(huán)相扣。

　　大唐控股有權(quán)提名和選舉兩名大唐微電子董事的規(guī)定，是在2004年4月1日簽署的“投資者協(xié)議”附表具體條款中體現(xiàn)的。

　　但大唐控股有權(quán)委任大唐微電子董事長(zhǎng)的規(guī)定，則是在同日大唐微電子多方股東共同簽訂的“關(guān)于設(shè)立中外合資經(jīng)營(yíng)大唐微電子技術(shù)有限公司合資合同”中規(guī)定的。

　　分析人士稱，上述在同一日簽署的大唐控股權(quán)利，卻是通過(guò)不同協(xié)議體現(xiàn)。在大唐電信掌控大唐控股的情況下，上述行為對(duì)大唐電信沒(méi)有任何影響。然而，2004年7月9日雙方簽署的股份抵押書中，大唐電信將大唐控股全部股份作為華平出資的抵押。

　　上述條款邏輯的結(jié)果正如前文所述，一旦華平認(rèn)為大唐違約，將要求全部擁有大唐控股股權(quán)，并進(jìn)而要求其他權(quán)利，致使大唐電信失去大唐微電子股權(quán)和董事長(zhǎng)的任命權(quán)。

　　縱觀與華平合作階段大唐電信的反應(yīng)，似乎無(wú)法看出其對(duì)上述結(jié)果的認(rèn)識(shí)。

　　在上述重大協(xié)議簽訂之后，大唐電信從未向外界公布上述兩個(gè)“協(xié)議”和一個(gè)“合同”的具體內(nèi)容，也從未就抵押大唐控股所能產(chǎn)生的后果向投資者做出風(fēng)險(xiǎn)提示。

　　投資者可以看到的，只是2004年4月16日大唐電信公告的《關(guān)于大唐電信科技股份有限公司與華平創(chuàng)業(yè)投資有限公司合作的補(bǔ)充公告》中，關(guān)于“可轉(zhuǎn)換債權(quán)擔(dān)保和抵押”一項(xiàng)，有當(dāng)華平的債權(quán)轉(zhuǎn)換成大唐控股股權(quán)時(shí)，大唐香港“提供的擔(dān)保和抵押一并解除”的內(nèi)容。

　　全球著名律師事務(wù)所路偉律師事務(wù)所香港分所林文杰律師表示，“國(guó)內(nèi)企業(yè)在和國(guó)外公司交往過(guò)程中，一定要舍棄不重視合約條款的文化，要逐字逐句看條款，并要考慮不同情況可能出現(xiàn)的不同結(jié)果?！?/P>

　　法律風(fēng)險(xiǎn)警示

　　據(jù)大唐電信內(nèi)部人士透露，自8月華平集團(tuán)通過(guò)美邁斯發(fā)給大唐電信第一份律師函之后，大唐電信在內(nèi)部就成立了問(wèn)題處理小組。

　　由于該股權(quán)抵押協(xié)議受香港法律管轄并按香港法律解釋，直到10月18日公告第二次律師函，大唐電信方面還處在“積極尋求香港專家的法律意見(jiàn)并與華平創(chuàng)投就分歧問(wèn)題進(jìn)行磋商”階段。

　　但12月6日，華平集團(tuán)卻表示，華平給予大唐電信6個(gè)月的時(shí)間解決有關(guān)違約事件，但“大唐電信一直不采取行動(dòng)”。

　　林文杰認(rèn)為，在類似事件中，由于國(guó)內(nèi)公司和西方公司對(duì)商業(yè)文化認(rèn)識(shí)上有差異，以西方人的觀點(diǎn)看，華平的反應(yīng)均屬正常。而一旦用解決國(guó)內(nèi)糾紛的態(tài)度處理和國(guó)外公司的糾紛，吃虧的多是國(guó)內(nèi)公司。

　　“不要只看到合作時(shí)的好事，要仔細(xì)推敲法律條款，否則，一旦糾紛發(fā)生后，被動(dòng)一方采取的行動(dòng)非常有限?！绷治慕鼙硎荆霈F(xiàn)糾紛時(shí)，國(guó)內(nèi)公司應(yīng)爭(zhēng)取時(shí)間協(xié)商或在特定情況下，利用香港法庭禁止對(duì)方采取行動(dòng)。

　　路偉律師事務(wù)所北京辦事處、主任合伙人呂立山(ROBERTLEWIS)告訴記者，“值得重視的是，許多中國(guó)企業(yè)長(zhǎng)期以來(lái)內(nèi)部管理體制的薄弱將使其面臨更大的潛在風(fēng)險(xiǎn)，其中包括法律風(fēng)險(xiǎn)。這樣的企業(yè)在全球市場(chǎng)發(fā)生嚴(yán)重法律問(wèn)題是完全可以預(yù)見(jiàn)的?！?/P>

　　而在早前公布的一份由全球企業(yè)法律顧問(wèn)協(xié)會(huì)領(lǐng)銜完成的《國(guó)有企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)法律治理制度指南》中表明，防止違規(guī)和合同管理已被提到了控制法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的首要位置。

　　需要提及的是，中國(guó)企業(yè)可能遭遇的法律風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)受到政府的重視。今年3月，由國(guó)務(wù)院國(guó)資委牽頭舉辦的“國(guó)有重點(diǎn)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范國(guó)際論壇”上，與會(huì)政府官員就防范國(guó)有重點(diǎn)企業(yè)在未來(lái)遇到的法律風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題與國(guó)際法律專家做了交流。

　　會(huì)上，國(guó)資委副主任黃淑和指出，“必須高度重視企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制的建立和完善，注意借鑒國(guó)外知名跨國(guó)公司、大公司好的做法和經(jīng)驗(yàn)?！?/P>

大唐微電子股權(quán)結(jié)構(gòu)圖